如今网络上自媒体主播越来越多了除了美妆up主、游戏up主还出现了抗癌卖惨主播！不过他“翻车”了。这位up主声称自己是肺癌晚期患者，已经坚持了四年半的时间，目前还在继续坚持。在之前的视频里，他经常戴着氧气管喘不上气地慢慢说话，有气无力，但依旧表现出自己珍惜生活、热爱生活的样子。不少网友出于同情心，会给他加油鼓劲、投币点赞！
在他去年12月一条接送儿子上下学的视频里，画面简单、温馨。那个时候的弹幕画风：满屏的加油，夸他是个好爸爸，关注量数据惊人。
他目前在网站有20万粉丝，有粉丝曾留言，生怕哪天他突然没声了...甚至还有粉丝很贴心地表示，愿意直接支付宝打款帮助他，因为在网站上给他要被抽成。
然而让人寒心的是，最近有网友在某点评网站上发现了他的另一张面孔！
该点评网站上的账号动态显示，这位叫虎子的up主，在过去的两三年时间，直到2019年12月30日之前，即他确诊肺癌晚期之后（他声称自己抗癌四年半），他仍然高频率地大吃各种麻辣火锅和各种海鲜，四处自驾游，住2000块一晚的酒店，做足疗按摩。
而且这个达人号的动态还显示，虎子有一辆宝马车，有他去宝马4S店保养的记录，而且两年前还18次打卡去买烟和槟榔！
2019年12月25日他发视频称病的吃不下饭下不了床，可是在该点评网站上账号的动态显示，仅仅两天后，他就和家人高高兴兴去吃麻辣火锅了。
早前虎子就被爆出在三亚有一套市值几百万的住宅，可他一直声称自己比较困难，走投无路。
在子最新的一条视频里他试图洗白，毫无悔改之心。点评是霸王餐，人家请客吃饭我写点评。我也没骗人，没强迫大家给我捐钱，为什么有人要针对我。对于点评网站里几百条点评，他显然承认了。
网友们吐槽，今天他的中气可真足啊！虽然氧气没开，也连着氧气管。再对比一下之前的视频，说两句话就喘。视频里，面色苍白气息奄奄；视频外，抽烟海鲜麻辣火锅……这回得了便宜之后，不但不知悔改，还冷嘲热讽，实在让人寒心。被扒之前，帮虎子挣点治疗费谢谢谢谢被扒之后，我又没有大家一定要给我钱。
那么问题来了法律怎么定义这种“卖惨”？感觉被骗了打赏还能要回来吗？有其他办法惩罚这种行为吗？
12348值班律师这么说。
问题一：主播靠卖惨获得打赏的行为在法律上如何界定？
主播公开自身相关事实应当基于诚实信用原则如实陈述，不得有任何隐瞒或虚构，这是整个筹款行为的基石。
如果病症真实但未完全披露，实际上的确存在真实的事件，律师认为，这种打赏在一定程度上可以被视为一种出于爱心的、自愿的赠与行为。有些赠与人是有较为明确的赠与的目的或者说赠与条件的，即赠与是用于治疗受赠人治疗病情。
鉴于打赏的法律性质较为复杂和本案目前公开的事实，“卖假惨”还能被认为构成民事欺诈，民事欺诈行为是指在设立、变更、终止民事权利和民事义务的过程中，故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方做出错误的表示的行为。
这种行为刑事上可能构成诈骗罪。诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。
如果主播存在完全虚构卖惨获取打赏的，一般可以主播以非法占有为目的，采用伪造病历，虚构身患重病的事实等方式“卖假惨”，骗取他人打赏，数额较大时，构成刑法上的诈骗罪。而且这种行为与一些捐款平台比如“水滴筹”上诈骗捐款类似，有一定的社会危害性。
问题二：网友可以要求返还打赏金额吗？
无论是附条件的赠与还是民事欺诈，网友都可以主张合同可撤销，让主播返还打赏。
如果打赏被认定为附条件的赠与，根据《合同法》第一百九十二条规定，受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（三）不履行赠与合同约定的义务。
如果构成民事欺诈，根据《民法总则》第一百四十八条规定，一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
《合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。
当然，也有的赠与人可能仅仅是为了表示同情和鼓励进行赠与，这种情况下律师认为这只能从道德上进行谴责。
问题三：直播平台是否应当负责，如果是属于何种责任？
根据《侵权责任法》第三十六条规定，网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。
立法确立了两种情形下网络服务提供者承担连带责任侵权的情形，第一，在被侵权者通知平台对侵权视频采取删除、屏蔽、断开链接的必要措施后，平台未及时采取造成损害扩大。第二，平台知道主播利用网络侵犯他人民事权益，仍然使得视频上传或传播。
但从网络服务合同的角度分析，打赏的流程本身就意味着向直播平台支付相应服务费用的意思表示，用户向主播打赏时要首先用真实货币换成虚拟货币，赠送的是虚拟货币换得的礼物，而不是真实货币本身。
因此，有律师认为，平台如果为“卖假惨”提供服务与便利，并参与分成，承担连带返还责任，属于一种民事赔偿责任。是否涉及刑事诈骗共同犯罪，还要结合具体情节分析。
直播平台在提供直播服务应当遵守法律法规，坚持正确导向，弘扬社会主义核心价值观，维护良好网络生态。
律师建议，在涉及到因病求助时，用户应当先于直播平台沟通，直播平台应当核实并获得许可后，再允许主播通过直播、发布视频等方式寻求帮助，这样平台也可以避免自身的法律风险。
本期上海12348律师：
上海向源律师事务所 陈锡亮
上海市华天成律师事务所 王碧韵
上海筑业律师事务所 周瑜
上海天尚律师事务所 金祺
上海申伦律师事务所 张毅
