一、基本情况
来电人咨询：沈先生来电表示，其为静安区某工地农民工，与单位签订的是劳务协议，但实际工作中需遵守公司的考勤打卡及上下班管理制度，接受用人单位的劳动管理。其每天工作12小时，存在夜班作业及高温环境下工作的情况。公司未为其缴纳社会保险，亦未支付夜班津贴和高温补贴。沈先生在工地工作了74天，至今未收到任何工资报酬。沈先生咨询，每天工作超过8小时的部分是否属于加班？除了工资之外能否主张加班费、夜班津贴、高温补贴？
律师解答：平台律师告知沈先生，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
本案中，根据沈先生的陈述，虽然双方签订的是劳务协议，但沈先生需遵守单位的考勤打卡、上下班管理等制度，实际接受用人单位的劳动管理，且其提供的劳动属于用人单位业务组成部分，实质上符合劳动合同的特征，双方之间可以认定为劳动关系而非劳务关系。
首先，沈先生工作74天未获任何工资，有权要求公司足额支付。其次，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。用人单位安排劳动者延长工作时间的，应支付不低于工资150%的工资报酬；休息日安排工作又不能补休的，支付不低于工资200%的工资报酬；法定休假日安排工作的，支付不低于工资300%的工资报酬。沈先生每天工作12小时，超出8小时的部分属于加班，有权主张加班费。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。再次，法律未对夜班津贴设置全国统一的强制性标准，需根据劳动合同、用人单位规章制度确定是否享有。高温补贴属于劳动者依法应享受的劳动保护待遇，用人单位安排高温天气作业的，应当按照规定支付相应津贴。最后，用人单位未依法缴纳社会保险费的，劳动者可以向社会保险行政部门或社会保险费征收机构投诉举报，要求补缴社会保险。劳动仲裁原则上不处理社保补缴争议，建议沈先生就社保问题另行向社会保险费征收机构反映。
法律依据：
《中华人民共和国劳动法》
第三十六条 国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。
第四十四条 有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条 用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第三十一条 用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）
一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
《防暑降温措施管理办法》
第十七条 劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴。
用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。高温津贴标准由省级人力资源社会保障行政部门会同有关部门制定，并根据社会经济发展状况适时调整。
二、案例提示
平台律师建议：用人单位与劳动者签订劳务协议但实质具备劳动关系特征的，不能以此规避劳动法规定的义务。劳动者应注意保存考勤记录、工资支付凭证、工作证、微信工作群聊天记录、劳务协议文本等证据，以便在确认劳动关系时提供证明。农民工被拖欠工资的，应及时向劳动监察部门投诉或申请劳动仲裁，符合条件的可向当地法律援助中心申请免费法律援助。同时，社保补缴问题应向社会保险费征收机构反映，由社会保险征收机构依法征收。
