一、案例信息
案例标题：婚内能否构成强奸罪？
服务方式：上海12348公共法律服务热线咨询
发生日期：2021年9月28日
案件类型：刑事案件
检索主题词：离婚冷静期、婚内强奸
二、基本情况
王女士来电咨询，自己和丈夫已经办理了离婚登记，目前尚在离婚冷静期中，未正式解除婚姻关系，双方婚姻破裂的原因是丈夫有暴力倾向，对王女士有家暴行为。昨天晚上，丈夫企图强行和张女士发生性关系，让张女士受到极大的惊吓。王女士来电咨询，如果报警处理，公安能否干涉，是否会以家庭纠纷不予处置？
平台律师告诉王女士，有合法的夫妻关系存在，一方有权利要求另一方履行性行为的义务（同居义务）。但是，违背被害人的意愿，采用暴力、威胁、伤害或其他手段，强迫被害人进行性行为的，则可能构成强奸罪。
如果丈夫违背妻子个人意愿，采用暴力、威胁、伤害或其他手段，强迫王女士和他进行性行为的，涉嫌强奸犯罪。 换言之,被害妇女的性的自主决定权是否受到侵害或者威胁,与妇女本人的意愿密不可分;当行为人的行为实际上违背了妇女意志时,就意味着她的性的自主决定权受到了侵害或者威胁，所以即使王女士和丈夫的婚姻关系还没有解除，丈夫也不能违背王女士的意愿，强行要求发生性关系。
强奸罪属于严重的暴力型案件，公安机关接报后，应该了解案件的具体情况，确定是否构成强奸案件的立案标准，因此，律师建议王女士，如果在离婚冷静期内遭遇丈夫强行要求发生性行为，即刻报警处理，无论最终丈夫的行为是否构成强奸罪，对于当下遭受的暴力侵害行为，王女士是有权利报警求助的。
三、案例提示
12348平台律师提示：在夫妻关系存续期间，特别是在分居、提起离婚诉讼等期间，丈夫以暴力、胁迫或者其他方法，违背妻子意志，强行与妻子发生性关系的行为是否构成强奸罪，目前司法实践上存在激烈的争议。各地发生的婚内强奸案件，司法机关在处理上亦多有分歧。最终是否构成强奸罪，司法机关主要还是将综合考虑强奸的手段、危害后果等犯罪事实、量刑情节，以及行为人的主观恶性、人身危险性、认罪悔罪表现等多方面综合考量后予以确定。
《中华人民共和国刑法》第二百三十六条规定，强奸罪，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的；
(三)在公共场所当众强奸妇女、奸淫幼女的；
(四)二人以上轮奸的；
(五)奸淫不满十周岁的幼女或者造成幼女伤害的；
(六)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第二百三十六条之一：“对已满十四周岁不满十六周岁的未成年女性负有监护、收养、看护、教育、医疗等特殊职责的人员，与该未成年女性发生性关系的，处三年以下有期徒刑；情节恶劣的，处三年以上十年以下有期徒刑。
“有前款行为，同时又构成本法第二百三十六条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”
最高人民法院、最高人民检察院印发《关于常见犯罪的量刑指导意见(试行)》的通知
四、常见犯罪的量刑
（八）强奸罪
1.构成强奸罪的，根据下列情形在相应的幅度内确定量刑起点：
（1）强奸妇女一人的，可以在三年至六年有期徒刑幅度内确定量刑起点。
奸淫幼女一人的，在四年至七年有期徒刑幅度内确定量刑起点。
（2）有下列情形之一的，在十年至十三年有期徒刑幅度内确定量刑起点：强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；强奸妇女、奸淫幼女三人的；在公共场所当众强奸妇女的；二人以上轮奸妇女的；强奸致被害人重伤或者造成其他严重后果的。依法应当判处无期徒刑以上刑罚的除外。
2.在量刑起点的基础上，根据强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣程度、强奸人数、致人伤害后果等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。
强奸多人多次的，以强奸人数作为增加刑罚量的事实，强奸次数作为调节基准刑的量刑情节。
3.构成强奸罪的，综合考虑强奸的手段、危害后果等犯罪事实、量刑情节，以及被告人的主观恶性、人身危险性、认罪悔罪表现等因素，从严把握缓刑的适用。
